Интеллектуальная собственность — это стратегически важный нематериальный актив бизнеса, который в последнее время приобрел особую значимость при заключении сделок слияния и поглощения (M&A).
Патенты, объекты авторских прав (включая программное обеспечение и базы данных), товарные знаки и ноу-хау формируют основу оценки многих бизнесов, но часто остаются «слепой зоной» договоренностей. Один неоформленный актив может сорвать переговоры, обнулить синергию и затянуть интеграцию на месяцы. В этом тексте разбираем, как устроен аудит интеллектуальной собственности (ИС), какие ошибки обходятся дороже всего, и почему их можно предотвратить только на стыке нескольких практик.
M&A сделки — что это такое и в чем их значимость
Mergers & Acquisitions (слияния и поглощения) — это сделки, при которых одна компания полностью или частично приобретает другую, либо две организации объединяются в единую структуру. Есть различные виды сделок M&A, о наиболее распространенных поговорим ниже.
Share Deal
Покупатель получает контроль над юридическим лицом целиком — со всеми активами, обязательствами, контрактами, лицензиями и корпоративной историей. Такой формат выбирают, когда важно сохранить бизнес в действующем виде: с клиентами, командой и операционной инфраструктурой.
Юридическое лицо остается прежним, договоры продолжают действовать, сотрудники сохраняют позиции. Вместе с тем покупатель принимает на себя и все накопленные риски, связанные с предыдущей деятельностью компании: задолженности, спорные обязательства, потенциальные налоговые претензии и регуляторные требования.
Пример. В 2021 году ритейлер «Магнит» выкупил 100% акций торговой сети «Дикси» за 92,4 млрд рублей, получив бизнес целиком — вместе с более чем 2 600 магазинами, с товарными знаками, договорами аренды и всей логистической инфраструктурой.
Asset Deal
Покупатель приобретает не компанию целиком, а отдельные активы: недвижимость, оборудование, патенты, товарные знаки, клиентскую базу и/или иные активы компании. Формат удобен, когда инвестору интересна только часть бизнеса, без долгов, судебных споров и прочих обязательств.
Можно выбрать только нужные активы и не принимать на себя риски, связанные с историей компании. Из минусов: необходимо проводить предпродажную реструктуризацию, переоформлять лицензии, договоры, права на интеллектуальную собственность и документы, подтверждающие охрану таких прав, а иногда и получать согласия третьих лиц.
Acqui-hire
Формат, при котором покупателя интересует не продукт или активы, а команда — прежде всего разработчики, инженеры и/или управленцы. Цель — быстро усилить внутренние компетенции или закрыть кадровый дефицит.
Компания получает сплоченную команду, способную сразу включиться в работу. Основной риск — удержание: если не продумать мотивацию, ключевые сотрудники могут покинуть проект сразу после сделки.
Сделки M&A — будь то покупка компании целиком или точечный выкуп активов — это инструмент ускорения роста. Они позволяют получить нужный ресурс здесь и сейчас, минуя годы развития с нуля. Однако структура сделки определяет лишь форму, но не суть. Чаще всего реальную ценность формируют нематериальные активы: технологии, бренд, база клиентов.
По данным AK&M, в 2024 году объем российского рынка M&A превысил 5,1 трлн рублей (+18% к 2023-му), и почти в каждой второй сделке вопросы интеллектуальной собственности становились ключевой темой переговоров.
Получайте последние новости об изменениях в российском законодательстве
Виды интеллектуальной собственности и иные нематериальные активы
В сделках M&A значительная часть стоимости бизнеса (до 70−80%) приходится на нематериальные активы. Зачастую они определяют устойчивость будущей выручки, и именно с ними связано большинство рисков при оценке. Перечислим категории активов, которые стоит проверить перед заключением сделки.
Патенты
Важно не только наличие патента, но и то, насколько он защищает технологию: охватывает ли ключевые рынки, продлен ли срок действия, нет ли ограничений со стороны совместных лицензий или залогов. Если защита формальна, а география ограничена одной страной, конкурент может выпустить аналог, не нарушая патентное законодательство, и тем самым обесценить инвестиции в сделку.
Товарные знаки и знаки обслуживания
Клиенты зачастую возвращаются к продукту из-за узнаваемого названия или упаковки, а не производственной базы. Поэтому проверяется регистрация знаков в интересуемых юрисдикциях, их защита в отношении нужных классов товаров и/или услуг, срок действия, история споров, надлежащее использование знаков, обременения и, главное, возможность дальнейшего использования после смены собственника. Потеря товарного знака — почти всегда падение выручки.
Объекты авторских прав
Для IT-компаний и сервисных бизнесов это (i) программы для ЭВМ, правовая охрана которых охватывает исходный код, интерфейсы, дизайн-системы, и (ii) базы данных. Ввиду того, что объекты авторских прав не подлежат обязательной регистрации, особое внимание уделяется правопреемству: все ли подрядчики и сотрудники передали права на созданное, нет ли рисков в части использования элементов, распространяемых на условиях открытых лицензий (open source). Например, использование ограничительных open source лицензий может повлечь обязанность раскрыть весь исходный код или наложить ограничения на коммерциализацию продукта — это существенно повлияет на инвестиционную привлекательность продукта.
Ноу-хау
Ноу-хау представляет собой коммерчески ценную информацию, которая защищается ее обладателем и не является общедоступной. Это один из наиболее неоднозначных видов интеллектуальной собственности, потому что на практике коммерческая ценность и разумность защитных мер обладателя являются оценочными критериями.
До 2014 года обязательным условием охраны ноу-хау являлось введение режима коммерческой тайны — предусмотренного законодателем четкого перечня документов и мер. В настоящее время это не так, однако наличие и достаточность защитных мер по-прежнему остается главным вопросом при юридической проверке ноу-хау.
Доменные имена
Несмотря на то, что доменные имена с юридической точки зрения не являются интеллектуальной собственностью, они зачастую являются одним из объектов проверки в сделках M&A наряду с ИС. Ключевой домен часто привязан к основному трафику и репутации в Сети. Его потеря может ударить по операционной стабильности сильнее, чем утрата офлайн-активов. При проверке важно убедиться, что домен зарегистрирован на компанию и внесен в реестр доменных имен — иначе актив может не перейти новому владельцу.
Влияние интеллектуальной собственности на цену компании
При оценке бизнеса на продажу важны не только финансовые показатели, но и устойчивость будущих доходов — то есть права на перечисленные выше объекты интеллектуальной собственности. Именно интеллектуальная собственность часто формирует основу для премии в сделке или, наоборот, становится причиной для скидки. Если хотя бы один из активов не оформлен, обременен или не передается при смене собственника — стоимость компании пересматривают, а вместе с этим рушится и расчет окупаемости сделки.
Возможно два сценария, как ИС повлияет на оценку:
•
Надлежащим образом зарегистрированные патенты и товарные знаки, правильно оформленные авторские права увеличивают мультипликаторы: покупатель уверен, что конкуренты не скопируют продукт и рынок уже «закрыт».
•
Если патент скоро истекает, объекты авторских прав не задокументированы, а товарный знак не продлен — это риск, влияющий на покупную цену и момент ее оплаты.
Когда с ИС все в порядке, цена сделки выше, а переговоры проходят быстрее. Если же в правах есть пробелы — покупатель снижает цену, удерживает часть суммы на эскроу-счете, требует расширенные заверения и гарантии (reps & warranties) или вообще откладывает сделку до устранения рисков.
Для наглядности рассмотрим два кейса в сфере ИС, где нематериальный актив определял не только структуру, но и саму целесообразность сделки.
VK → Delivery Club → «Яндекс» (2022)
Сделка прошла в формате обмена активами: «Яндекс» получил Delivery Club, а VK — «Дзен» и «Яндекс.Новости». Главной ценностью сервиса стали нематериальные активы: товарные знаки, пользовательская база, мобильные приложения и ИТ-платформа доставки. Без прав на знаки и данные пользователей сервис терял бы бизнес-модель, а интеграция в экосистему «Яндекса» была бы невозможна.
«МТС → VisionLabs (2021)
МТС выкупила 100% стартапа VisionLabs, получив портфель патентов, исходный код платформы компьютерного зрения, тренированные ML-модели и команду инженеров. Именно эта ИС и команда позволили телеком-оператору запустить собственные решения в области biometrics и встроить их в корпоративные сервисы.
Чем грозит недооценка интеллектуальной собственности
Если права на интеллектуальную собственность оценены формально или не до конца оформлены — сделка теряет смысл и для покупателя, и для продавца. Основные последствия можно разделить на четыре группы:
•
Провал в цене.
Пример: патент недействителен — премии за эксклюзив нет, итоговая стоимость бизнеса падает уже на переговорах.
•
Уязвимость на рынке.
Пример: без защищенного товарного знака или технологии конкурент легко копирует продукт — маржинальность и доля продаж тают быстрее, чем окупятся инвестиции.
•
Тормоз роста и финансирования.
Пример: инвесторы не вкладываются в компанию без «чистого» исходного кода на программное обеспечение — расширение, масштабирование или выход в новые регионы откладываются на неопределенный срок.
•
Удар по репутации.
Пример: скандал вокруг чужого товарного знака или «серого» кода быстро попадает в СМИ: клиенты уходят, партнеры пересматривают условия, а следующая оценка бизнеса проседает.
Каждое из перечисленных последствий способно обнулить выгоду от сделки. Чтобы этого не произошло, права на интеллектуальную собственность нужно проверять так же тщательно, как финансы и налоги, включая своевременность и корректность регистрации всех ключевых активов, если такая регистрация необходима или желательна. Далее приведем кейс, который наглядно показывает, чем грозит недооценка интеллектуальной собственности.
Пример
В марте 2019 года американская компания F5 Networks купила стартап NGINX Inc. за 670 млн долларов, рассчитывая на эксклюзивные права на один из самых популярных веб-серверов мира. Уже через девять месяцев холдинг Rambler Group потребовал признать себя владельцем исходного кода: создатель Nginx писал первые версии, будучи сотрудником Rambler. В декабре 2019 года московский офис Nginx обыскали, а сооснователей допрашивали в рамках уголовного дела. Позже споры переместились в суды США.
Что пошло не так:
•
цепочка прав не проверена: в результате due diligence не был обнаружен риск возможных претензий бывшего работодателя в отношении прав на исходный код;
•
цена под угрозой: любые ограничения на использование кода обнуляли синергию сделки и сводили на нет инвестиционную надбавку в 670 млн долларов;
•
репутационный удар: новости о рейдах и судебных исках снизили капитализацию F5 и заставили срочно укреплять IP-защиту продукта.
Итоги: один неоформленный нематериальный актив превратил выгодную сделку в источник убытков и судебных рисков.
Проверка объектов интеллектуальной собственности
Проверка ИС (IP due diligence) — это глубокий аудит всех нематериальных активов, который проводят до подписания или закрытия сделки. Цель — убедиться, что права на интеллектуальную собственность действительно принадлежат продаваемой компании, не обременены запретами и переходят к покупателю без скрытых рисков.
Именно от результатов IP due diligence зависит, согласится ли покупатель на исходные условия сделки или потребует пересмотра цены, структуры платежей или включения дополнительных гарантий.
Перечислим этапы due diligence:
1
Определение объема. Стороны составляют список активов, оценивают глубину анализа — от экспресс-оценки до полной проверки.
2
Сбор и анализ данных. Продавец раскрывает документы в data room — правоустанавливающие бумаги, реестры, лицензии, договоры с подрядчиками и работниками.
3
Верификация и оценка. Эксперты проверяют регистрацию прав, сопоставляют данные с реестрами, анализируют права на код.
4
Оценка рисков. Эксперты анализируют критичность выявленных проблем и их влияние структуру сделки.
5
Подготовка отчета. Эксперты формулируют рекомендации, перечень рисков и возможные корректировки.
Порядок и шаги могут меняться в зависимости от сделки и вида due diligence.
На что юристы обращают внимание при проверке:
•
Право собственности. Убеждаются, что права на патенты, товарные знаки, код и иную интеллектуальную собственность действительно принадлежат продаваемой компании, а не отдельному учредителю или подрядчику.
•
Регистрация и сроки. Смотрят, действительны ли патенты и товарные знаки, уплачены ли пошлины, не истекает ли охрана через пару месяцев.
•
Лицензии и ограничения. Выясняют, кому уже предоставлены лицензии на интеллектуальную собственность, и нет ли запрета на ее передачу новому владельцу.
•
Судебные споры и претензии. Проверяют, нет ли текущих исков или официальных жалоб, которые могут обрушить ценность активов.
Обычно команда юристов за 2−6 недель дает покупателю четкую картину: за какие нематериальные активы он платит и какие риски нужно закрыть еще до подписания договора.
Цифровые финансовые активы: что это такое и как работает
Как защититься от рисков
После IP-аудита риски обычно не исчезают мгновенно, но их можно удержать под контролем, включив в структуру сделки несколько проверенных механизмов. Ниже — основные опции, которые мы чаще всего рекомендуем инвесторам и продавцам:
•
Попросить снизить цену или договориться об удержании. Если у ИС есть дефекты, покупатель может договориться об уменьшении суммы сделки или выплате части суммы только после того, как продавец решит проблемы.
•
Закрепить заверения и обязательства по возмещению потерь. Продавец письменно подтверждает, что с ИС все в порядке, и обязуется возместить потери, если после сделки возникнут претензии.
•
Зафиксировать условия, которые нужно выполнить до завершения сделки. Например, продлить срок действия патента, переоформить права на программный код или подписать соглашения с ключевыми сотрудниками. Пока это не сделано — сделка не закрывается.
•
Установить ограничения в отношении ключевых сотрудников. Иногда важно удержать разработчиков или инженеров, чтобы они не ушли с важной информацией. В этом случае договариваются о бонусах за продолжение работы и подписывают соглашения о неразглашении.
•
Составить план интеграции ИС после покупки. Уже после сделки важно быстро и без сбоев встроить приобретенные активы в бизнес покупателя. Например, перевести доменные имена, обновить лицензии, настроить доступы.
Важно понимать, что риски, связанные с интеллектуальной собственностью, редко изолированы. Они возникают на стыке практик и напрямую связаны с вопросами правовой деятельности, охватывая сразу несколько отраслей регулирования. Наиболее часто правовые риски возникают на стыке следующих отраслей:
•
ИС и трудовое право: например, автор исходного кода может оспорить передачу прав, если его договор не содержит надлежащих положений об интеллектуальной собственности и/или условий о выплате вознаграждения за ее создание.
•
ИС и налоговое право: например, некорректно выданные лицензии или безвозмездное использование интеллектуальной собственности может привести к серьезным налоговым последствиям.
•
ИС и таможенное регулирование: неверный подход при учете лицензионных платежей в таможенной стоимости товаров может привести к ощутимым финансовым потерям.
Поэтому качественный IP due diligence требует не только владения вопросами ИС, но и командной работы юристов из разных практик — трудовой, налоговой, таможенной и иных. Увидеть комплексный риск может только та фирма, которая специализируется во всех отраслях права и, соответственно, работает на стыке направлений, а не просто декларирует наличие IP-команды.
