Совместные предприятия (СП) в России остаются популярным способом запустить сложный проект, объединить разноплановые ресурсы и компетенции участников, сократить издержки или выйти на новый рынок.
Но за потенциальной выгодой скрывается множество юридических и коммерческих рисков. В этом материале разбираем ключевые особенности, как грамотно создать СП, выстроить отношения между партнерами и защититься от конфликтов на всех этапах.
Что такое совместное предприятие в России
Совместное предприятие — это формат партнерства, когда две или более стороны объединяются для того, чтобы реализовать общий коммерческий проект. В российском праве определение «совместное предприятие» отсутствует, это не отдельная организационно-правовая форма, а деловая модель, в основе которой лежит правовая конструкция.
Существует два подхода к оформлению СП:
•
Договорная форма — простое товарищество без создания отдельного юридического лица. На практике почти не используется, так как такую форму сложнее структурировать, ею труднее управлять, поддерживать стабильность отношений и обеспечивать принудительное исполнение, что в итоге повышает потенциальные риски.
•
Корпоративная форма — партнеры входят в одну компанию и становятся ее участниками. Это основной и наиболее жизнеспособный вариант, поэтому в бизнес-среде под СП обычно имеют в виду именно корпоративную форму.
Главная цель совместного предприятия — синергия от объединения возможностей партнеров. Например, один приносит сырье по определенной цене в гарантированном объеме для реализации проекта, другой — производственные мощности, третий — сбытовые возможности или технологии. Вместе они создают результат, который невозможно достичь в одиночку.
Пример
В 2020 году СИБУР и китайская Sinopec создали совместное предприятие на паритетных условиях (50/50) для строительства Амурского газохимического комплекса. СИБУР внес управленческую экспертизу и локальные ресурсы, Sinopec — технологии и финансирование. Создание С П произошло через российское юрлицо с подробной фиксацией условий в корпоративных документах.
Чаще всего СП создают, чтобы:
•
выйти на новый рынок через локального игрока;
•
сократить издержки на разработку продукта;
•
объединить усилия в капиталоемких проектах и разделить риски;
•
получить доступ к инфраструктуре, компетенциям или технологиям.
Во всех случаях речь идет не просто о временном сотрудничестве, а о полноценном партнерстве, рассчитанном на совместные инвестиции, распределение рисков и долгосрочную выгоду. Именно поэтому корпоративный договор (de facto договор о совместной деятельности сторон в проекте) в первую очередь должен опираться на бизнес-логику, а не только на юридические нормы, и корректно отражать ее.
Как устроено совместное предприятие: ключевые элементы
Прежде чем создать СП, партнеры должны четко договориться о стратегических вопросах: кто и что вносит, как принимаются решения, как делится прибыль и что происходит при выходе из проекта одного или нескольких партнеров. Перечислим ключевые элементы структуры.
Доли участия и распределение голосов
Партнеры определяют доли в уставном капитале (например, 50/50 или 60/40), от которых зависят голоса в органах управления и доля в прибыли. Но сам процент участия не гарантирует контроль: в корпоративном договоре и уставе обязательно закрепляют, какие решения принимаются простым, квалифицированным большинством или единогласно.
Так, 51%-ная доля не даст преимущества, если для ключевых решений установлен порог 2/3. Это позволяет защитить миноритариев при решении основных вопросов совместного предприятия — например, ликвидация, сделки со связанными лицами, определение судьбы ключевых активов, участие в новых проектах или непрофильных для СП инвестициях. Эти вопросы трудно пересмотреть, когда проект уже запущен, поэтому при создании совместного предприятия в самом начале определяется модель управления и права участников в ведении общего дела.
Доля в прибыли также не всегда пропорциональна доле в капитале СП — например, участник, финансирующий стартап, может согласовать получение большей части прибыли на зрелой стадии проекта. Такие вопросы имеют высокий конфликтный потенциал, поэтому обычно согласовываются на старте. Хотя в большинстве случаев создания СП прибыль все же распределяется пропорционально долям.
Вклады сторон
Каждый участник вносит свой вклад в капитал СП. Это могут быть:
•
деньги;
•
имущество — основные средства, недвижимость (в собственность или аренду);
•
объекты интеллектуальной собственности и права пользования ими — права по лицензионным договорам на ПО, права на патенты, технологии и т. п.
С точки зрения коммерческой логики вкладом сторон в общее дело могут быть также:
коммерческие гарантии — например, договоренность обеспечить СП сырьем или заказами, предоставить площадку для строительства совместного объекта;
•
обязательства о неконкуренции, когда партнер обязуется не вести похожий бизнес.
Хотя такие ресурсы и обязательства не вкладываются в капитал СП, коммерчески они могут влиять на то, как стороны договорятся о распределении формальных долей.
Все обязательства фиксируются письменно. Нарушение условий (например, непереданный вклад) — основание для санкций вплоть до выхода из СП либо сокращения или выкупа доли нарушающего участника.
Управленческая структура
Совместным предприятием управляют через органы, предусмотренные законом, уставом и корпоративным договором. Схема настраивается под конкретный проект — не существуют одного решения на все случаи. Типовая организационно-правовая модель включает три уровня:
•
Общее собрание. Обязательный орган, который принимает стратегические решения: изменение устава, распределение прибыли, крупные сделки, ликвидация. Критично заранее определить, какие вопросы туда выносить и какой тип голосования нужен (простое большинство, квалифицированное, единогласие).
•
Совет директоров. Не обязателен в управленческой структуре, но часто используется, особенно если партнеров несколько или СП крупное. В совете директоров обычно число представителей от каждой стороны пропорционально долям участия, если между партнерами нет соглашения об ином распределения мест в совете. Орган утверждает бюджет, контролирует исполнение, назначает топ-менеджмент, включая исполнительные органы.
•
Исполнительный орган. Обязательный элемент управления. Чаще всего это единоличный директор с ограничениями на сделки выше определенного лимита, но возможны также варианты с множественностью генеральных директоров, а также с дополнительным опциональным уровнем правления, которое контролирует вопросы, имеющие достаточную существенность, чтобы не оставлять их на исключительное решение генерального директора, но еще не выходящие на уровень совета директоров. Важно согласовать, кто назначает исполнительные органы, какие ограничения накладываются (например, лимиты на сделки без одобрения).
При равных долях или разных интересах участников важно предусмотреть сценарии на случай блокировки решений. Механизмы разблокировки прописывают отдельно, например, в экстремальных случаях решением может быть даже право одной стороны выкупить долю другой по предложенной либо заранее согласованной цене или обязательная продажа бизнеса третьей стороне.
Часто стороны просто договариваются об эскалации решений на более высокий уровень для проведения переговоров или сразу соглашаются с тем, что в случае блокирования партнером решения оно считается непринятым, а СП продолжает свою работу. Следует отметить, что на практике данные положения являются наиболее трудоемкими и подлежащими тонкой настройке. На стадии создания СП стороны размышляют о развитии будущего проекта и максимизируют его выживаемость, а не обсуждают его сворачивание в случае блокировки какого-то решения по формальным основаниям.
Стратегия и бизнес-план
Еще до создания юрлица партнеры должны согласовать общие цели и стратегию СП. На основе этих договоренностей формируется бизнес-план: этапы развития, рынки сбыта, показатели, финансирование. Конфликты часто возникают именно на этой стадии: один партнер хочет реинвестировать прибыль, другой — вывести ее. Чем детальнее стратегия прописана в начале, в том числе по порогу обязательного распределения чистой прибыли, тем устойчивее СП в будущем.
Прибыль и финансирование
Как мы уже упоминали выше, обычно прибыль распределяется пропорционально долям участия в проекте, но возможны иные виды распределения. Важно определить:
•
будет ли прибыль ежегодно распределяться или реинвестироваться;
•
как покрываются дефициты — обязаны ли участники вносить дополнительные средства по запросу других участников или общества.
Если вклад одного из партнеров нематериальный (например, технология), справедливое распределение прибыли может быть предметом отдельных договоренностей.
Правила обращения долей
Контроль за тем, кто может войти или выйти из капитала СП, — один из ключевых элементов стабильности проекта. Если правила распоряжения долями не зафиксировать заранее, любой участник будет вправе продать свою часть третьему лицу без согласия партнера, что сразу меняет баланс сил и потенциально ставит реализацию совместного проекта под угрозу.
Чтобы этого избежать, в корпоративный договор и устав закладывают базовые правовые механизмы:
•
мораторий на выход (Lock-up): например, партнеру нельзя покидать СП в первые 3−5 лет либо до окончания проекта или его стадии;
•
запрет на отчуждение без согласия: продажа третьим возможна только с одобрения остальных участников;
•
преимущественное право покупки (ROFO): продавец обязан сначала предложить долю действующим партнерам по СП;
•
право первого отказа (ROFR): если есть оферта от третьей стороны, партнер решает, выкупать ли долю на тех же условиях или нет.
Такие условия позволяют партнерам контролировать состав участников, сбалансировать риски и избежать ситуаций, когда в проект неожиданно входит несогласованное третье лицо.
Совместное предприятие с иностранным партнером: налоговые и юридические риски
Как оформить совместное предприятие юридически
Юридическое оформление СП можно разбить на шесть ключевых шагов.
Спроектировать сделку
Шаг 1
На этом этапе стороны определяют формат будущего СП: создают новое юрлицо или присоединяются к уже существующему. Чаще всего выбирают форму ООО — она проще в управлении и администрировании. Реже используют непубличное АО — если важна гибкость в структуре капитала или анонимность акционеров. Форма А О по этой причине становится все более популярной в реалиях внешнего регуляторного давления на российский бизнес.
Также на этом этапе прорабатываются структура долей, схема управления и ключевые договоренности между партнерами.
Получить предварительные разрешения и пройти проверки
Шаг 2
Прежде чем подписывать любые документы, нужно выяснить, требуется ли согласование с государственными органами на создание СП. Например, если стороны занимают заметную долю рынка, сделку должна одобрить ФАС. В стратегических отраслях может потребоваться согласие профильных ведомств или Правительственной комиссии, особенно в проекте с участием иностранного инвестора. Эти разрешения оформляют до создания или реорганизации компании, иначе впоследствии сделка может быть оспорена.
Получить предварительные разрешения и пройти проверки
Шаг 3
Корпоративный договор (ст. 67.2 ГК РФ) фиксирует доли участников, порядок вложений, правила голосования, условия продажи долей участия, распределения прибыли, deadlock-механизмы и другие ключевые коммерческие договоренности. Устав организации приводится в соответствие с этими условиями в той части, в которой партнеры готовы сделать свои договоренности доступными третьим лицам. Например, если соглашение предусматривает запрет на выход участника или особый порядок одобрения сделок — это обязательно отражается в уставе. Если партнер входит в уже существующую компанию, одновременно вносят изменения как в устав, так и в корпоративный договор.
Зарегистрировать компанию или изменения в действующем юрлице
Шаг 4
Если создается новое юридическое лицо, требуется подать стандартный комплект документов в ФНС. При присоединении к действующей компании оформляют приобретение доли либо увеличение уставного капитала. Все изменения вносятся в ЕГРЮЛ.
Оформить вклады и взаиморасчеты
Шаг 5
После регистрации совместного предприятия стороны исполняют свои обязательства по формированию уставного капитала и предоставлению СП необходимого имущества: вносят денежные средства, передают имущество, интеллектуальные права. Все передачи оформляются юридически: актами, договорами, лицензиями — в полном соответствии с законодательством.
Завершить все обязательные процедуры после заключения сделки
Шаг 6
На финальном этапе стороны уведомляют контрагентов и регуляторов, обновляют реестры, раскрывают информацию о бенефициарах, вносят изменения в лицензии, если это требуется. Так завершенная структура совместного предприятия начинает полноценную операционную деятельность.
Из-за чего возникают конфликты в СП
Совместное предприятие — это партнерство сторон с разными интересами, поэтому разногласия здесь встречаются. Самые частые причины конфликтов в совместном бизнесе:
•
Борьба за контроль. Партнеры могут по-разному представлять свое влияние в управлении. Один хочет определять стратегию, другой — не уступать контроль. Особенно остро это проявляется в бизнесе с двумя партнерами с равными долями. В таком СП любое решение требует согласия обеих сторон, что часто приводит к спорным или тупиковым ситуациям.
•
Разные цели и ожидания. На старте стороны могут договориться о стратегии, но со временем приоритеты могут поменяться. Один партнер хочет масштабирования, другой — быстрой прибыли. Без механизма согласования целей на первоначальном этапе и его донастройки по ходу развития совместного предприятия это быстро превращается в источник конфликта.
•
Финансовая асимметрия и споры о вложениях. Разногласия возникают из-за распределения прибыли, объема реинвестиций, нежелания одного из партнеров вносить дополнительные средства. Особенно остры конфликты, если кто-то не исполняет зафиксированные обязательства по вкладу.
•
Нарушение условий. Если один из участников не передал активы, не обеспечил договоренный поток заказов или начал вести параллельный, конкурирующий с СП бизнес — это разрушает доверие. Часто такие ситуации заканчиваются юридическим разрывом.
•
Различия в подходах. Партнеры могут отличаться по корпоративной культуре, скорости принятия решений, стилю управления. Это осложняет взаимодействие на уровне менеджмента, особенно если в СП участвует иностранная сторона.
•
Конфликт интересов вне СП. Такие конфликты возникают в двух основных формах. Первая ситуация — это когда один из партнеров сохраняет собственный бизнес в той же сфере и начинает конкурировать с самим СП напрямую или через аффилированные структуры. Второй, более тонкий, но распространенный вариант конфликта интересов — это когда участник совместного предприятия использует партнерство для вывода ресурсов в пользу своей группы. Например, поставляет в СП товары или услуги через связанные компании по завышенной цене, тем самым выводя денежные средства до этапа распределения прибыли.
Пример
Возник конфликт в СП ТНК-BP (AAR 50% / BP 50%). Созданная в 2003 году совместная компания быстро стала третьим по размеру нефтедобытчиком страны, но уже в 2008-м паритетная структура дала сбой. Российский консорциум AAR обвинил BP в «одностороннем управлении» и блокировал решения совета директоров: бюджеты, инвестпрограммы и зарубежные проекты встали на паузу.
BP пыталась сохранить контроль — в ответ последовали проверки госорганов, судебные иски, а гендиректор Роберт Дадли под давлением был вынужден покинуть Россию. Пять лет корпоративной войны показали, как равные доли без механизма разблокировки заводят управление в тупик, а несовпадение стратегий партнеров — в политический конфликт. Развязка наступила в 2013 году: BP продала свою половину «Роснефти», получив 17 млрд долларов наличными и 19,75% акций госкомпании. ТНК-BP как СП прекратило существование.
Как избежать конфликтов между партнерами
Главное условие стабильной работы СП — договоренности, которые обе стороны понимают одинаково. Недостаточно договориться устно или поручить это юристам. Все ключевые условия — роли, порядок вложений, голосование, ограничения, выход участника — должны быть зафиксированы письменно, простым и однозначным языком. Если через два месяца обе стороны без привлечения юриста понимают, что именно они подписали — значит, формулировки работают и время на подготовку документации было потрачено не зря.
Документы должны отражать бизнес-логику. Если участники процесса подготовки документов не чувствуют справедливого баланса интересов или видят в условиях скрытые ловушки, доверие быстро разрушается. Частая ошибка — перегрузить совместное предприятие сложными конструкциями, в которых сам бизнес потом не ориентируется. Чем проще правила, тем лучше. Сложность допустима только там, где она оправдана моделью партнерства.
Получайте последние новости об изменениях в российском законодательстве
Помимо фиксации обязательств и правил в договоре, партнерам важно наладить коммуникацию. Регулярные встречи, обсуждение стратегии и прозрачность в действиях помогают сохранить объединение и доверие, а также предотвратить эскалацию конфликтов. Чем больше открытости, тем меньше недопонимания и напряжения. Партнеры должны заранее обсудить «красные линии»: какие условия принципиальны для каждого, где возможен компромисс, а где — нет.
По мере развития рынка могут меняться интересы партнеров. Это нормальная ситуация, но она требует переобсуждения условий, а не замалчивания проблемы. Конфликты, которые начинают обсуждать рано, чаще решаются без эскалации.
Привлечение третьих лиц (медиаторов, экспертов, арбитров) — очень спорный шаг: они не знают бизнес так, как знают его участники. Чужое решение по коммерческому вопросу, да еще и без глубокого погружения в проект, без опыта его развития, может не устроить никого. Поэтому любые разногласия лучше сначала пытаться решить внутри, с участием партнеров, а внешний арбитраж использовать только как крайний шаг, до которого лучше не доводить.
Выход из совместного предприятия
Партнер выходит из совместного предприятия, когда участие перестает быть для него выгодным или управляемым. Чаще всего это связано с одной из четырех причин:
•
Цель достигнута. Проект реализован: продукт выпущен, объект построен, доля рынка занята. СП выполнило свою функцию — можно его закрыть или покинуть, например, реализовав совместно 100% долей или продав долю участия самостоятельно.
•
Изменение стратегии. У одного из участников меняются приоритеты: бизнес продается, появляются другие направления, куда выгоднее перенаправить ресурсы, которые можно получить от продажи доли в СП.
•
Конфликт или тупиковая ситуация. Участники расходятся в видении дальнейшего развития, возникают управленческие тупиковые ситуации (deadlock), которые не удалось разрешить после многих попыток, или один из партнеров нарушает договоренности.
•
Внешние факторы. Санкции, международные или локальные кризисы, смена контроля, отзыв лицензий — все это может сделать участие в СП невозможным или слишком рискованным.
Каждый из этих сценариев должен быть заранее предусмотрен в корпоративном договоре, с понятной процедурой выхода и защитой интересов сторон.
Как юридически оформить выход из СП
На практике есть три основных способа выйти из совместного предприятия:
1
Продать долю партнеру
Наиболее распространенный и управляемый сценарий. Участник уведомляет партнеров о намерении выйти и предлагает им выкупить долю. Включается преимущественное право (ROFO), если оно оговорено сторонами в корпоративном договоре: партнеры могут купить долю целиком, пропорционально или отказаться. Цена определяется по заранее согласованной методике — например, через независимую оценку или фиксированный мультипликатор. После сделки вносятся изменения в ЕГРЮЛ и обновляется список участников (или реестр акционеров, если это АО).
2
Продать долю третьей стороне
Если партнеры отказываются от выкупа или не договорились, участник вправе продать долю внешнему инвестору. При этом он должен повторно предложить ее партнерам на условиях оферты от третьего лица (право первого отказа (ROFR)).
Если другие участники не воспользуются своим правом выкупа по цене предложения третьего лица, сделка проходит регистрацию, и новый участник присоединяется к корпоративному договору. Если возражают и реализуют свое право выкупа — продажа осуществляется в пользу участников СП, доли перераспределяются, третье лицо не заходит в проект, а продающий участник покидает совместное предприятие.
3
Ликвидировать СП
Крайний вариант, когда стороны не могут договориться ни о выкупе, ни о новом участнике. По решению участников СП закрывается: активы распродаются, обязательства погашаются, остатки делятся пропорционально долям. Ликвидация требует согласия всех участников и часто используется как способ выйти из тупиковой ситуации, когда иные сценарии невозможны.
Заключение
Создание совместного предприятия — процесс сложный. Главное в нем — понимать, что СП — это, прежде всего, общее дело, в котором каждый из партнеров рассчитывает получить выгоды, недоступные без объединения усилий и ресурсов. Коммерческие мотивы при этом, как правило, играют ключевую роль.
Однако СП — это не только про бизнес, но и про отношения. А любые устойчивые партнерства требуют честности, прозрачности, доверия, совпадения ценностей и общего видения целей и путей их достижения. Юридические инструменты в этом смысле следуют за коммерческой логикой и производны от нее. Однако не стоит недооценивать их значение. Принято считать, что в отсутствие конфликта договор не нужен. Но как раз в отсутствие договора конфликт может привести к самым плачевным последствиям. Бизнес, построенный только на доверии, редко бывает успешен.
Продуманные юридические механизмы дисциплинируют стороны, удерживают их от неверных шагов и эмоциональных реакций, создают ландшафт и рамки отношений, предсказуемость поведения партнера, правила поведения, в том числе на случай конфликтов. Все это делает СП более стабильным и ориентированным на достижение заявленных целей — при условии, что структура проекта профессионально выстроена и учитывает интересы всех партнеров.
