Новые правила будут распространяться на российские компании, которые (i) признаны Правительством РФ «значимыми» для экономики страны и включены в специальный перечень в соответствии с определенными критериями, (ii) косвенно контролируются резидентами РФ через «недружественные» иностранные холдинговые структуры и (iii) на деятельность которых оказывают влияние международные санкции.
Начиная с 4 сентября 2023 года – дата, в которую вступит в силу новый Федеральный закон «Об особенностях регулирования корпоративных отношений в хозяйственных обществах, являющихся экономически значимыми организациями» («Закон») – российские бенефициары «экономически значимых» компаний смогут обратиться в российский суд для вступления в прямое владение акциями (долями) таких компаний, приостановления осуществления корпоративных прав «недружественными» холдинговыми структурами и (или) прямого получения дивидендов в обход таких иностранных холдинговых структур.
Какие российские компании затронет новый Закон?
Закон будет применим только к российским компаниям, которые соответствуют критериям, перечисленным в пунктах А, В и С ниже:
A. Компания соответствует критериям «экономически значимой организации»
Российская компания будет считаться экономически значимой организацией («ЭЗО»), если она включена в соответствующий перечень Правительством РФ. Компания может быть включена в перечень ЭЗО, если она удовлетворяет следующим критериям:
B. Не менее чем на 50% принадлежит иностранной холдинговой компании, связанной с «недружественным» государством
В соответствии с Законом иностранная холдинговая компания («ИХК») считается «связанной» с недружественным государством не только если такая холдинговая компания зарегистрирована в «недружественном» государстве, но и если (i) местом преимущественного ведения её хозяйственной деятельности или местом преимущественного извлечения прибыли является «недружественное» государство (государства) и (или) (ii) ее акционеры, совокупно владеющие большинством голосующих акций (долей), связаны с недружественным государством (государствами). Таким образом, даже зарегистрированные в «дружественных» юрисдикциях ИХК могут подпадать под критерии, установленные Законом. В каждом конкретном случае необходимо проводить тщательный анализ на предмет связи ИХК с «недружественным» государством.
C. Косвенное участие Российских бенефициаров
Российские физические и (или) юридические лица должны прямо или косвенно владеть более чем:
-
50% акций (долей) ИХК
-
30% акций (долей) ИХК, если их голосов на последнем собрании высшего органа управления ИХК было достаточно для принятия решения таким органом управления, или
-
20% акций (долей) ИХК, если сама ЭЗО или любые прямые или косвенные акционеры ее ИХК, владеющие по отдельности или в совокупности не менее 20% акций (долей) ИХК, подпадают под блокирующие санкции США, иного государства или международной организации («Российские бенефициары»).
Закон предусматривает широкий перечень критериев косвенного владения для лиц, которые могут быть признаны Российскими бенефициарами. Указанные критерии не ограничиваются владением акциями (долями) ИХК и включают в себя владение ценными бумагами иностранного эмитента, удостоверяющими права на акции ИХК, паями иностранных инвестиционных фондов, и другие основания, позволяющие прямо или косвенно приобретать права акционеров в отношении ИХК или иным образом определять его деятельность.
Когда могут вводиться ограничительные меры?
Ограничительные меры могут быть введены в следующих случаях, которые достаточно широко определены в Законе:
- отказ (уклонение) ИХК от осуществления прав и (или) добросовестного исполнения обязанностей акционера в отношении ЭЗО, либо наличие угрозы такого отказа (уклонения);
- совершение ИХК действий (допущение бездействий), направленных на создание препятствий для управления ЭЗО и (или) осуществления ЭЗО обычной хозяйственной деятельности, в том числе фактическое прекращение управления деятельностью ЭЗО ее генеральным директором или коллегиальными органами управления, назначенными (полностью или частично) по предложению ИХК; или
- другие действия или бездействие ИХК, которые могут привести к прекращению или приостановлению деятельности, ликвидации или несостоятельности (банкротству) ЭЗО.
Закон содержит примерный перечень действий (бездействий), свидетельствующих о наступлении указанных выше обстоятельств. К таким действиям (бездействиям), в частности, Закон относит: (i) безосновательное расторжение ИХК договоров, имеющих существенное значение для деятельности ЭЗО; (ii) заявление ИХК или ЭЗО о прекращении или приостановлении своей деятельности в России; (iii) уведомление об увольнении более 1/3 работников ЭЗО; (iv) действия ИХК по соблюдению международных санкций, делающие невозможной или существенно затрудняющие деятельность ЭЗО, и т.д.
Все указанные выше действия или бездействия должны быть совершены после 24 февраля 2022 года.
Какой порядок введения ограничительных мер?
Ограничительные меры могут быть введены Арбитражным судом Московской области («АСМО») по иску (i) федерального органа исполнительной власти, осуществляющего нормативно-правовое регулирование в сфере деятельности (отрасли экономики), к которой отнесен основной вид экономической деятельности ЭЗО, (ii) акционеров (участников) ЭЗО, ее генерального директора или членов совета директоров, или (iii) Российских бенефициаров.
Закон предусматривает приостановление осуществления корпоративных прав иностранных акционеров только после оценки судом каждого конкретного случая. Тем не менее, в настоящее время сложно предсказать, как данный механизм будет реализован на практике и, в частности, как судьи будут оценивать конкретное дело и определять наличие или отсутствие правовых оснований для введения ограничительных мер.
Ограничительные меры могут быть введены на срок, определяемый судом, но не более чем до 31 декабря 2024 года включительно.
Какие последствия влечет введение ограничительных мер?
A. Приостановление осуществления корпоративных прав иностранными акционерами и вступление российскими бенефициарами в прямое владение акциями
В случае принятия судом решения о приостановлении осуществления корпоративных прав:
- ИХК теряет право голоса на собраниях акционеров (участников) ЭЗО. ИХК не может участвовать в собрании или требовать его проведения, а также осуществлять иные корпоративные права, включая право на получение дивидендов и преимущественное право приобретения акций (долей) ЭЗО;
- ИХК больше не может распоряжаться принадлежащими ей акциями (долями) ЭЗО, и такие акции (доли) не могут быть отчуждены или погашены, кроме как в порядке, установленном Законом;
- все принадлежащие ИХК акции (доли) ЭЗО переходят к ЭЗО; такая передача должна быть осуществлена в течение 1 недели после передачи регистратору решения суда;
- Российские бенефициары ЭЗО обязаны (i) вступить в прямое владение акциями (долями) ЭЗО пропорционально доле своего косвенного участия в ЭЗО или (ii) передать право вступления в прямое владение акциями (долями) ЭЗО другому российскому лицу; и
- ИХК может потребовать выплаты компенсации в размере рыночной стоимости акций (долей) ЭЗО, не распределенных среди Российских бенефициаров («Компенсация»). Порядок и условия расчета и выплаты такой Компенсации устанавливаются Правительством РФ.
Если ИХК является публичной компанией, то ЭЗО подлежит обязательному преобразованию в публичное акционерное общество в упрощенном порядке.
Кроме того, по заявлению российских акционеров (участников) ИХК суд может учредить новую российскую холдинговую компанию для ЭЗО, участниками которой станут все Российские бенефициары. Данный механизм, скорее всего, может быть использован Российскими бенефициарами для перевода структур владения российскими ЭЗО в российскую юрисдикцию из-за рубежа.
B. Прямая выплата дивидендов Российским бенефициарам
Российские бенефициары ЭЗО могут обратиться в АСМО с заявлением о выплате объявленных, но еще не выплаченных ЭЗО дивидендов таким Российским бенефициарам напрямую, в обход ИХК. Такое заявление может быть подано Российскими бенефициарами ЭЗО, владеющими (i) более 50% акций (долей) ИХК или (ii) более 30%, при условии, что принадлежащее им количество голосов было достаточным для принятия решения на последнем общем собрании акционеров ИХК.
Кроме того, если ИХК владеет 75% или более акций (долей) ЭЗО, то (i) российские акционеры (участники) ИХК, владеющие более 50% его акций (долей), или (ii) совет директоров ЭЗО вправе принять решение о выплате дивидендов ЭЗО Российским бенефициарам в обход ИХК.
Когда ограничения могут быть сняты?
Введенные ограничения могут быть сняты АСМО по заявлению акционеров ЭЗО в случае, если:
- недружественные действия и (или) иные основания для приостановления корпоративных прав прекратились; или
- ИХК предоставила суду доказательства прекращения недружественных действий и заверения об их недопущении в будущем.
Важно отметить, что в случае снятия ограничений ИХК могут быть возвращены только акции (доли) ЭЗО, которые не были переданы в прямое владение Российских бенефициаров или иных лиц. Возврат ИХК указанных акций (долей) ЭЗО возможен при условии, что в отношении таких акций (долей) ИХК не была получена Компенсация. Российские бенефициары или иные лица, которые вступили в прямое владение акциями (долями) ЭЗО в результате введения ограничительных мер, продолжат владеть ими напрямую и после снятия ограничений. Таким образом, введение ограничений, даже в случае их отмены в будущем, существенно влияет на соотношение долей и экономические права акционеров иностранных совместных предприятий. Российские бенефициары останутся акционерами иностранного совместного предприятия, а также сохранят прямое владение в российской операционной компании.
Контакты:
Сергей Войтишкин, партнер, Москва
Дмитрий Марчан, партнер, Москва
Сергей Крохалев, партнер, Москва
Максим Калинин, партнер, Санкт-Петербург
